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        軍轉干考試備考:行政行為具體知識

        2012-07-02 14:23 軍轉干考試 http://www.zw311.com/jzg/ 作者:華圖教育 來源:華圖教育

        【導讀】軍轉干考試備考:行政行為具體知識

          第一節 行政行為的概述
          一、概念及分類
          行政行為是指行政主體在實施行政管理活動、行使行政職權過程中所作出的具有法律意義的行為。行政行為具有服務性、從屬法律性、單方性、強制性和無償性的特征。
          根據不同的標準可以對行政行為作如下分類:
          (一)抽象行政行為與具體行政行為
          這是以其對象是否特定為標準所作的分類。
          抽象行政行為,是具體行政行為的對稱,其對象具有普遍性。從動態意義上講,它是指國家行政機關針對不特定的人和事制定具有普遍約束力的行為規范的活動。從靜態意義上講,它是指國家行政機關針對不特定的人和事制定出來的具有普遍約束力的行為規則,包括行政法律,行政規章,具有普遍約束力的決定、命令等。它具有對象的普遍性、效力的普遍性和持續性、準立法性、不可訴性。
          具體行政行為,是指在行政管理過程中,針對特定的人或事采取具體措施的行為,其行為的內容和結果將直接影響某一個人或組織的權益。
          (二)內部行政行為與外部行政行為
          這是以其適用與效力作用的對象的范圍為標準所作的分類。
          (三)羈束行政行為與自由裁量行政行為
          這是以行政行為受法律規范拘束的程度為標準所進行的分類。
          (四)依職權的行政行為與依申請的行政行為
          這是以是否可以主動作出行政行為為標準所進行的分類。
          (五)單方行政行為與雙方行政行為
          這是以行政行為成立時參與意思表示的當事人的數目為標準所進行的分類。
          單方行政行為指依行政機關單方意思表示,無須征得相對方同意即可成立的行政行為。
          雙方行政行為指行政機關為實現公務目的,與相對方協商達成一致而成立的行政行為。
          (六)要式行政行為與非要式行政行為
          以行政行為是否應當具備一定的法定形式為標準,行政行為可分為要式行政行為與非要式行政行為。
          (七)作為行政行為與不作為行政行為
          這是以行政行為是否以作為方式來表現為標準所進行的分類。
          (八)行政立法行為、行政執法行為與行政司法行為
          這是以行政權作用的表現方式和實施行政行為所形成的法律關系為標準所作的劃分。
          (九)自為的行為、授權的行為和委托的行為
          這是以行政職權的來源為標準所作的分類。
          自為的行為指行政機關根據法律規定的職權,自己作出的行政行為。
          授權的行為指由法律等規范性文件授權給非行政機關性質的組織從事行政管理活動而實施的行政行為。
          委托的行為是指由行政機關委托的非行政機關組織或公民個人從事行政管理活動而實施的行政行為。
          二、效力
          1.確定力。即有效成立的行政行為,具有不可變更力。
          2.約束力。即行政行為成立后,其內容對有關人員或組織產生法律上的約束力,有關人員或組織必須遵守、服從。
          3.公定力。即行政主體作出的行政行為,不論合法還是違法,都推定為合法有效,相關的當事人都應當先加以遵守、服從。
          4.執行力。即行政行為生效后,行政主體依法有權采取一定手段,使行政行為的內容得以實現的效力。
          三、成立與合法要件
          (一)成立要件
          1.主體要件。行政行為的主體必須是擁有行政職權的國家行政機關,或者法律、法規授權的組織,或者行政機關委托的組織或個人。
          2.主觀方面要件。行政行為主體有憑借國家行政權產生、變更或消滅某種行政法律關系的意圖,并有追求這一效果的意思表示。
          3.客觀方面要件。行政行為主體在客觀上有行使行政職權或履行職責的行為。
          4.功能要件。即行政行為主體實施的行為直接或間接導致行政法律關系的產生、變更和消滅。
          (二)合法要件
          1.主體合法。主體合法是指實施行政行為的組織須具有行政主體資格,能以自己的名義獨立承擔法律責任。
          2.權限合法。權限合法是指行政主體必須在法定的職權范圍內實施行政行為。
          3.內容合法、適當。內容合法是指行政行為所涉及到的權利、義務以及對這些權利、義務的影響或處理,均應符合法律、法規的規定和社會公共利益。內容適當是指行政行為的內容明確、適當,而且應當公正、合理。
          4.程序合法。即行政行為主體實施行為,必須按照法
          法定的程序進行,不得違反法定程序,任意作出某種行為。
          四、無效及撤銷
          (一)無效的條件及法律后果
          1.行政行為無效的條件
          (1)行政行為具有特別重大的違法情形或具有明顯的違法情形。
          (2)行政主體不明確或明顯超越相應行政職權的行政行為。
          (3)行政主體受相對人脅迫或欺騙作出的行政行為。
          (4)行政行為的實施將導致犯罪。
          (5)不可能實施的行政行為。
          2.行政行為無效的法律后果
          (1)行政相對方可以不受該行為拘束,不履行該行為確定的任何義務,并且對此種不履行不承擔法律責任。
          (2)行政相對方可以在任何時候請求有權國家機關宣布該行為無效。
          (3)有權機關可以在任何時候宣布相應行政行為無效。
          (4)行政行為被宣布無效后,行政主體通過該行為從行政相對人獲得的一切利益均應返回相對人;所加予相對人的一切義務均應取消;對相對人所造成的實際損失均應賠償。
          (二)行政行為撤銷的條件及法律后果
          1.行政行為撤銷的條件
          (1)行政行為合法要件缺損。合法的行政行為必須具備主體合法、內容合法、程序合法等要件。某行政行為只要缺損其中一個要件,就是可被撤銷的行政行為。
          (2)行政行為不適當。所謂“不適當”,是指相應行政行為具有不合理、不公正、不符合現行決策、不合時宜、不合乎有關善良風俗等情形。
          2.行政行為撤銷的法律后果
          (1)行政行為自被撤銷之日起失去法律效力,撤銷的效力可一直追溯到行政行為作出之日。
          (2)如果行政行為的撤銷是因行政主體的過錯引起的,而依社會公益的需要又必須使行政行為的撤銷效力追溯到行為作出之日,那么,由此造成相對方的實際損失應由行政主體予以賠償。
          (3)如果行政行為的撤銷是因行政相對方的過錯或行政主體與相對方的共同過錯引起的,行政行為撤銷的效力通常應追溯到行為作出之日。行政主體通過相應行為已給予相對方的權益均要收回,行政相對方因行政行為撤銷而遭受的損失,均由其本身負責;國家或社會公眾因已撤銷的行政行為所受到的損失,應由行政相對方依其過錯程度予以適當賠償;行政主體或其工作人員對導致行政行為撤銷的本身有過錯則應承擔內部行政法律責任。
          第二節 行政立法行為
          一、行政立法的概念與特征
          行政立法是指國家行政機關依照法律規定的權限和程序制定行政法規、行政規章的活動。它是行政性質與立法性質的有機結合。它具有以下兩方面的特征:
          (一)行政立法的行政性
          (1)其主體是國家行政機關。(2)其所調整的對象主要是行政管理事務及與之密切關聯的事務。(3)其根本目的是實施和執行權力機關制定的法律,實現行政管理職能。
          (二)行政立法的立法性
          (1)它是有權國家行政機關以國家名義創制規范性法律文件的活動。(2)行政立法所制定的行為規則屬于法的范疇,具有法的基本特征。(3)它必須遵循相應的立法程序。
          二、行政立法的主體與分類
          行政立法的主體是指依法取得立法權,可以制定行政法規或行政規章的國家行政機關。根據我國有關法律的規定,行政立法主體包括:(1)國務院。(2)國務院各部、各委員會。(3)國務院直屬機構。(4)省、自治區、直轄市人民政府。(5)省、自治區人民政府所在地的市人民政府。(6)國務院批準的較大的市人民政府。(7)作為經濟特區的市人民政府。
          行政立法,依據不同的標準可作不同的分類:(1)依其立法權的來源不同,可分為一般授權立法與特別授權立法。(2)依立法主體不同,可分為中央行政立法和地方行政立法。(3)依行政立法內容、目的不同,可以分為執行性立法、補充性立法和試驗性立法。
          三、行政立法的原則
          包括:(1)依法立法原則。(2)立法民主原則。(3)加強管理與增進權益相協調原則。
          第三節 具體行政行為——依申請行政行為
          一、行政許可
          行政許可是行政主體應行政相對方的申請,通過頒發許可證、執照等形式,依法賦予行政相對方從事某種活動的法律資格或實施某種行為的法律權利的行政行為。
          行政許可具有以下特征:
          (1)行政許可是一種依申請的具體行政行為。(2)行政許可是一種采用頒發許可證、執照等形式的要式行政
          行為。(3)行政許可是行政主體賦予相對方某種法律資格或法律權利的行為。
          二、行政確認
          (一)行政確認的概念與特征
          行政確認是指行政主體依法對相對人的法律地位、法律關系和法律事實進行甄別,給予確定、認可、證明并予以宣告的具體行政行為。
          行政確認具有如下特征:(1)它是要式行政行為。(2)它是羈束行政行為。(3)它的外部表現形式往往以技術鑒定書等形式出現。
          (二)行政確認與行政許可的關系
          行政確認與行政許可既有聯系又有區別。
          兩者的聯系主要表現在:(1)兩者常常是同一行政行為的兩個步驟,一般確認在前,許可在后。(2)兩者有時是一個行為的兩個方面。
          兩者的主要區別在于:(1)對象不同。許可一般是使相對方獲得某種行為的權利;而確認則是確認相對方的法律地位、權利義務和法律事實等。(2)法律效果不同。許可是允許被許可人今后可以進行某種對一般人禁止的行為,其法律效果沒有前溯性;而確認是對既有的身份、能力、權利、事實的確定和認可,其法律效果具有前溯性。
          三、行政給付
          (一)行政給付的概念
          行政給付是指行政主體對公民在年老、疾病或喪失勞動能力等情況或其他特殊情況下,依照有關法律、法規規定,給予其一定物質權益或與物質有關的權益的具體行政行為。
          (二)行政給付的內容與形式
          行政給付的內容,一般只具有物質上的權益和與物質有關的權益,不同于行政獎勵,不具有精神上和職務上的權益。
          行政給付的形式:(1)安置。(2)補助。(3)撫恤。(4)優待。(5)救災扶貧。
          四、行政獎勵
          (一)行政獎勵的概念與法定構成要件
          行政獎勵是指行政主體依照條件和程序,對為國家和社會作出重大貢獻的單位和個人,給予物質或精神鼓勵的具體行政行為。
          行政獎勵的法定構成要件:(1)符合法定的獎勵條件和標準。(2)符合法定的獎勵形式。(3)符合法定的獎勵權限和獎勵程序。
          (二)行政獎勵的內容與形式
          根據我國有關行政獎勵的法律規定,行政獎勵的內容包括下列三方面:(1)物質方面的權益。(2)精神方面的權益。(3)職務方面的權益。
          行政獎勵的形式歸納起來主要有:(1)給予獎金或獎品。(2)通報表揚或通令嘉獎。(3)記功。(4)授予榮譽稱號。(5)晉級或晉職。這些獎勵形式既可單獨適用,也可同時并用。
          五、行政裁決
          (一)行政裁決的概念
          行政裁決是指行政主體依照法律授權,對平等主體之間發生的、與行政管理活動密切相關的、特定的民事糾紛進行審查并作出裁決的具體行政行為。
          (二)行政裁決與相關概念的關系
          1.行政裁決與行政仲裁
          行政仲裁是指行政機關設立特定的仲裁機構以第三者的身份,對雙方當事人之間的糾紛依法予以公斷的制度。
          二者相同之處,都以第三者身份居間裁斷,處理的都是民事爭議。
          二者的區別:(1)從性質上看,行政裁決作為行政行為的一種方式出現,而行政仲裁則作為一種民間活動出現。(2)從法律后果上看,行政裁決是行政機關運用行政權力的過程,對裁決不服仍可申請復議或起訴,而仲裁不是行政機關運用行政權力的過程,對仲裁決定不服,可以提起民事訴訟。
          2.行政裁決與行政復議
          行政復議是指行政機關就其主管事項與相對方發生爭議時,根據相對方的申請,由該機關或其上級機關對引起爭議的決定進行復查的制度。
          二者相同之處,都是行政機關對糾紛的裁決,都是按準司法性質的行政程序來進行。
          二者的區別在于:(1)行政裁決所解決的爭議是特定的民事爭議,而復議所解決的是不服行政機關的具體行政行為引起的行政爭議。(2)在行政裁決中,被裁決者的法律地位是平等的,而行政復議中,申請人與被申請人法律地位是不對等的。(3)各自所處的理論范疇也不盡相同。
          3.行政裁決與行政審判
          行政審判是指人民法院運用司法權審查具體行政行為的合法性,解決行政爭議的活動。
          二者區別在于:(1)二者主體范圍不同,一個包括行政機關,一個包括人民法院。(2)二者所解決的糾紛范圍與性質不同。裁決解決的是特定的民事糾紛,行政審判解決的是一定范圍內的行政爭議。(3)二者解決糾紛的法律依據、方式和程序不同。(4)二者的法律效力不同。行政裁決一般
          行為。(3)行政許可是行政主體賦予相對方某種法律資格或法律權利的行為。
          二、行政確認
          (一)行政確認的概念與特征
          行政確認是指行政主體依法對相對人的法律地位、法律關系和法律事實進行甄別,給予確定、認可、證明并予以宣告的具體行政行為。
          行政確認具有如下特征:(1)它是要式行政行為。(2)它是羈束行政行為。(3)它的外部表現形式往往以技術鑒定書等形式出現。
          (二)行政確認與行政許可的關系
          行政確認與行政許可既有聯系又有區別。
          兩者的聯系主要表現在:(1)兩者常常是同一行政行為的兩個步驟,一般確認在前,許可在后。(2)兩者有時是一個行為的兩個方面。
          兩者的主要區別在于:(1)對象不同。許可一般是使相對方獲得某種行為的權利;而確認則是確認相對方的法律地位、權利義務和法律事實等。(2)法律效果不同。許可是允許被許可人今后可以進行某種對一般人禁止的行為,其法律效果沒有前溯性;而確認是對既有的身份、能力、權利、事實的確定和認可,其法律效果具有前溯性。
          三、行政給付
          (一)行政給付的概念
          行政給付是指行政主體對公民在年老、疾病或喪失勞動能力等情況或其他特殊情況下,依照有關法律、法規規定,給予其一定物質權益或與物質有關的權益的具體行政行為。
          (二)行政給付的內容與形式
          行政給付的內容,一般只具有物質上的權益和與物質有關的權益,不同于行政獎勵,不具有精神上和職務上的權益。
          行政給付的形式:(1)安置。(2)補助。(3)撫恤。(4)優待。(5)救災扶貧。
          四、行政獎勵
          (一)行政獎勵的概念與法定構成要件
          行政獎勵是指行政主體依照條件和程序,對為國家和社會作出重大貢獻的單位和個人,給予物質或精神鼓勵的具體行政行為。
          行政獎勵的法定構成要件:(1)符合法定的獎勵條件和標準。(2)符合法定的獎勵形式。(3)符合法定的獎勵權限和獎勵程序。
          (二)行政獎勵的內容與形式
          根據我國有關行政獎勵的法律規定,行政獎勵的內容包括下列三方面:(1)物質方面的權益。(2)精神方面的權益。(3)職務方面的權益。
          行政獎勵的形式歸納起來主要有:(1)給予獎金或獎品。(2)通報表揚或通令嘉獎。(3)記功。(4)授予榮譽稱號。(5)晉級或晉職。這些獎勵形式既可單獨適用,也可同時并用。
          五、行政裁決
          (一)行政裁決的概念
          行政裁決是指行政主體依照法律授權,對平等主體之間發生的、與行政管理活動密切相關的、特定的民事糾紛進行審查并作出裁決的具體行政行為。
          (二)行政裁決與相關概念的關系
          1.行政裁決與行政仲裁
          行政仲裁是指行政機關設立特定的仲裁機構以第三者的身份,對雙方當事人之間的糾紛依法予以公斷的制度。
          二者相同之處,都以第三者身份居間裁斷,處理的都是民事爭議。
          二者的區別:(1)從性質上看,行政裁決作為行政行為的一種方式出現,而行政仲裁則作為一種民間活動出現。(2)從法律后果上看,行政裁決是行政機關運用行政權力的過程,對裁決不服仍可申請復議或起訴,而仲裁不是行政機關運用行政權力的過程,對仲裁決定不服,可以提起民事訴訟。
          2.行政裁決與行政復議
          行政復議是指行政機關就其主管事項與相對方發生爭議時,根據相對方的申請,由該機關或其上級機關對引起爭議的決定進行復查的制度。
          二者相同之處,都是行政機關對糾紛的裁決,都是按準司法性質的行政程序來進行。
          二者的區別在于:(1)行政裁決所解決的爭議是特定的民事爭議,而復議所解決的是不服行政機關的具體行政行為引起的行政爭議。(2)在行政裁決中,被裁決者的法律地位是平等的,而行政復議中,申請人與被申請人法律地位是不對等的。(3)各自所處的理論范疇也不盡相同。
          3.行政裁決與行政審判
          行政審判是指人民法院運用司法權審查具體行政行為的合法性,解決行政爭議的活動。
          二者區別在于:(1)二者主體范圍不同,一個包括行政機關,一個包括人民法院。(2)二者所解決的糾紛范圍與性質不同。裁決解決的是特定的民事糾紛,行政審判解決的是一定范圍內的行政爭議。(3)二者解決糾紛的法律依據、方式和程序不同。(4)二者的法律效力不同。行政裁決一般
          予處罰受到損害的,有權依法提出賠償要求。” 它是保證行政處罰合法、公正的事后補救措施。
          5.一事不再罰原則
          指對相對方的某一違法行為,不得給予兩次以上同類處罰,或者說相對方的一個行為違反一種行政法規范時,只能由一個行政機關作出一次處罰。
          6.過罰相當原則
          指行政主體對違法行為人適用行政處罰,所科罰種和處罰幅度要與違法行為人的違法過錯程度相適應,既不輕過重罰,也不重過輕罰,避免畸輕畸重的不合理不公正的情況。
          (三)行政處罰的種類與形式
          1.人身自由罰:包括行政拘留和勞動教養。
          2.行為罰:主要形式有責令停產停業,吊銷許可證、執照等。
          3.財產罰:主要形式有罰款、沒收財物(沒收非法財物和違法所得)。
          4.聲譽罰:主要形式有警告、責令具結悔過、通報批評等。
          (四)行政處罰與相關概念的區別
          1.行政處罰與行政處分的區別
          行政處分是指國家行政機關對其系統內部違法、失職的公務員實施的一種懲戒措施。行政處分與行政處罰的區別是:
          (1)作出決定的主體范圍有所不同。處罰由享有處罰權的行政主體作出決定;處分由受處分的公務員所在機關或上級機關或行政監察機關作出。
          (2)制裁的對象不同。受處罰的是違反行政法規范的公民、法人或其他組織;而受處分的是行政機關系統內部的公務員。
          (3)采取的形式不同。處罰的形式主要是警告、罰款、行政拘留、吊銷許可證或執照、責令停產停業、沒收財物等;處分的形式主要有警告、記過、記大過、降級、撤職和開除六種形式。
          (4)行為的性質不同。處罰屬于外部行政行為,以行政管轄關系為基礎;而處分屬于內部行政行為,以行政隸屬關系為前提。
          (5)兩者所依據的法律、法規不同。
          (6)兩者的救濟途徑不同。對行政處罰不服可以通過行政復議或提起行政訴訟獲得救濟;而對處分不服,只能向有關機關或部門申訴。
          2.行政處罰與行政強制執行的區別
          行政強制執行是指國家行政主體為了保證行政管理活動的正常進行,對不履行行政處理決定或行政法上的義務的相對人依法采取各種手段,以迫使其履行義務或執行行政處理決定的行為。
          行政強制執行與行政處罰的區別主要有:
          (1)性質不同。處罰是對違法行為的事后制裁;而強制執行不是制裁,本質上屬執行行為。
          (2)目的不同。處罰的目的是為了懲戒與預防行政違法行為;而強制執行的目的是為促使被強制人履行法定義務。
          (3)實施的機關不盡相同。行政處罰只能由行政機關或法定組織實施;行政強制執行除由行政機關實施外,主要由人民法院依行政機關的申請而實施。
          (五)行政處罰的適用
          行政處罰適用是對行政法律規范規定的行政處罰的具體適用,也就是行政主體在認定相對方行為違法的基礎上,依法決定對相對方是否給予行政處罰和如何科以處罰的活動。
          行政處罰適用的條件:
          1.前提條件。公民、法人或其他組織的行政違法行為客觀存在。
          2.主體條件。即行政處罰必須由享有法定的行政處罰權的合格主體實施。
          3.對象條件。即適用處罰的對象須是違反行政管理秩序的行政違法者,且具有一定的責任能力。
          4.時效條件。超過法定的追究違法者責任的有效期限,不得對違法者適用行政處罰。《行政處罰法》規定,違法行為在2年內未被發現的,不再給予行政處罰,法律另有規定的除外。
          (六)行政處罰的程序
          1.簡易程序,又稱當場處罰程序,應遵循下列程序:(1)表明身份。(2)說明處罰理由。(3)給予當事人陳述和申辯的機會,不得因當事人的申辯而加重處罰。(4)制作當場處罰決定書。(5)備案。(6)執行。
          2.一般程序,又稱普通程序,包括以下幾個步驟:(1)立案。(2)調查取證。(3)聽取申辯和聽證。(4)作出處罰決定。
          (七)行政處罰的執行
          執行程序是行政處罰程序中極為重要的組成部分,行政處罰法對此作了如下規定:
          1.建立裁執分離制度,即作出處罰決定的行政機關與收繳罰款的機構分離。當事人應當自收到行政處罰決定書之日起15日內,到指定的銀行繳納罰款,由銀行將罰款直接上繳國庫,財政部門也不得以任何形式向作出處罰決定的行政機關返還罰款以及其他沒收的違法所得和非法財物的
          拍賣款項。
          2.在某些特殊情況下保留當場處罰制度,以利于提高行政效率。包括:(1)按照簡易程序作出處罰決定,如果是依法給予20元以下罰款的或者不當場收繳事后難以執行的。(2)在邊遠、水上、交通不便地區,當事人向指定的銀行繳納罰款確有困難,經當事人提出,可以當場收繳罰款。
          當場收繳罰款時,執法人員須出具財政部門統一收據,并將款項2日內交至行政機關。
          3.當事人逾期不履行處罰決定的,行政機關可以采取相應措施:(1)到期不繳納罰款的每日按罰款數額的3%加處罰款。(2)依法將查封、扣押的財物拍賣或者將凍結的存款劃撥抵繳罰款。(3)申請人民法院強制執行。對確有經濟困難的當事人,可允許其暫緩或者分期繳納。
          三、行政強制
          行政強制,是指行政主體依法采取強制手段迫使不履行行政法義務的相對方履行義務或達到與履行義務相同的狀態;或者對相對方的人身或財產采取緊急性、即時性強制措施的具體行政行為的總稱。
          行政強制的分類:
          1.根據行政強制行為的內容,行政強制可分為對人身的強制措施和對財產的強制措施。
          2.根據行政強制行為的目的和程序,分為即時性強制措施與執行性強制措施。
          四、行政監督檢查
          行政監督檢查是指行政主體依法定職權,對相對方遵守法律、法規、規章,執行行政命令、決定的情況進行檢查、了解、監督的行政行為。
          行政監督檢查的特征有:
          1.行政監督的主體是享有行政監督權的國家行政機關或法律、法規授權的組織。
          2.行為的對象是作為相對方的公民、法人或其他組織。
          3.其內容是相對方遵守法律、法規、規章,執行行政決定、命令的情況。
          4.其性質是一種依職權的、單方的、相對獨立的具體行政行為。
          5.其目的是為防止和糾正行政相對方的違法行為,保障法律、法規、規章的執行和行政目標的實現。
          第五節 行政主體實施的其他行為
          一、行政合同
          行政合同是指行政主體為了行使行政職能,實現特定的行政管理目標,相互之間或與公民、法人或其他組織經過協商一致以明確各方當事人之間的權利、義務所達成的協議。
          行政合同具有以下特征:(1)行政合同的當事人一方必定是行政主體。(2)簽訂行政合同的目的是為了行使行政職能,實現特定的國家行政管理目標。(3)合同以雙方意思表示一致為前提。(4)在行政合同履行、變更、解除中,行政主體享有優益權。(5)行政合同糾紛通常通過行政法的救濟途徑解決。
          二、行政指導
          行政指導是指行政主體在其職責、任務或其所管轄的事務范圍內,為適應復雜多變的經濟和社會生活的需要,基于國家的法律原則和政策,在相對方的同意或協助下,適時靈活地采取非強制手段,以有效地實現一定行政管理目標為目的,不直接產生法律效果的行為。
          行政指導的主要特征:(1)是行政主體的社會管理行為。(2)屬于“積極行政”的范疇。(3)適用的范圍極其廣泛,方法多種多樣。(4)是一種符合現代法治原則的具有行政活動性質的行為。(5)不具有法律強制力,是一種柔性的行為。(6)并不直接產生法律后果。
          三、行政違法與行政責任
          (一)行政違法
          行政違法是指行政法律關系主體違反行政法律規范,侵犯受法律保護的行政關系,對社會造成一定程度的危害,尚未構成犯罪的行為。
          行政違法的構成要件:(1)行為主體必須是行政法律關系主體。(2)行政法律關系主體具有相關的法定義務。(3)行政法律關系主體具有不履行法定義務的行為。(4)有的行政違法行為要具備主觀要件。
          (二)行政責任
          行政責任是指行政法律關系主體由于違反行政法律規范或不履行行政法律義務而依法應承擔的行政法律后果。
          行政責任的構成要件:(1)存在違反行政法律義務的行為。(2)存在承擔責任的法律依據。(3)主觀上有過錯。在實踐中,行政領域的行政違法行為,只要被定性下來,就不再問行為人的主觀因素,法律另有規定的除外。
          行政主體承擔行政責任的具體方式有:(1)通報批評。(2)賠禮道歉、承認錯誤。(3)恢復名譽、消除影響。(4)返還權益。(5)恢復原狀。(6)停止違法行為。(7)履行職務。(8)撤銷違法的行政行為。(9)糾正不適當的行政行為。(10)行政賠償等。
          公務員承擔行政責任的具體方式有:(1)通報批評。(2)行政賠償等---------------------------
          行政復議。
          (二)部門管轄
          部門管轄是指對海關、金融、國稅、外匯管理等實行垂直領導的行政機關和國家安全機關的具體行政行為不服的,向上一級主管部門申請行政復議。
          (三)政府管轄
          政府管轄是指對地方各級人民政府的具體行政行為不服的,向上一級地方人民政府申請行政復議。
          對國務院部門或者省、自治區、直轄市人民政府的具體行政行為不服的,向作出該具體行政行為的國務院部門或者省、自治區、直轄市人民政府申請行政復議。對行政復議決定不服的,可以向人民法院提起行政訴訟;也可以向國務院申請裁決,國務院依照本法的規定作出最終裁決。
          (四)派出管轄
          派出管轄是指對省、自治區人民政府依法設立的派出機關所屬的縣級地方人民政府的具體行政行為不服的,向該派出機關申請行政復議。
          (五)移送管轄
          移送管轄是指對除以上三項以外的其他行政機關、組織的具體行政行為不服,申請復議應遵循以下具體規定,或者向具體行政行為發生地的縣級地方人民政府提出復議申請,由該縣級地方人民政府將申請轉送有關行政復議機關,并告知申請人。
          1.對縣級以上地方人民政府依法設立的派出機關的具體行政行為不服的,向設立該派出機關的人民政府申請行政復議。
          2.對政府工作部門依法設立的派出機構依照法律、法規或者規章規定,以自己的名義作出的具體行政行為不服的,向設立該派出機構的部門或者該部門的本級地方人民政府申請行政復議。
          3.對法律、法規授權的組織的具體行政行為不服的,分別向直接管理該組織的地方人民政府、地方人民政府工作部門或者國務院部門申請行政復議。
          4.對兩個或者兩個以上行政機關以共同的名義作出的具體行政行為不服的,向其共同上一級行政機關申請行政復議。
          5.對被撤銷的行政機關在撤銷前所作出的具體行政行為不服的,向繼續行使其職權的行政機關的上一級行政機關申請行政復議。
          四、行政復議參加人
          行政復議參加人是指具備法律賦予的資格參加行政復議活動并維護自己合法權益的當事人以及與當事人地位相近的人。
          (一)行政復議申請人
          行政復議申請人是指認為自己合法權益受到行政機關或行政機關工作人員的具體行政行為的侵犯,依法以自己的名義向行政復議機關申請復議的公民、法人或其他組織。公民作為申請人要有權利能力,而且還有能親自參加行政復議行為的能力。
          (二)行政復議被申請人
          行政復議被申請人是指經申請人認為其具體行政行為侵犯自己的合法權益,并由行政復議機關通知參加行政復議的行政主體。
          (三)行政復議第三人
          行政復議第三人是指除申請人以外同復議具體行政行為有利害關系,為維護自身的合法權益并經行政復議機關批準參加行政復議的公民、法人或其他組織。
          五、行政復議程序
          (一)復議申請
          復議申請有一定的法定期限。行政相對人應當在知道相應具體行政行為之日起60日內提出復議申請,法律另有規定的除外。因不可抗力或者其他正當理由耽誤法定申請期限的,申請期限自障礙消除之日起繼續計算。
          復議申請除了要滿足以上申請期限外,還要滿足下列條件:(1)申請人是認為具體行政行為直接侵犯其合法權益的公民、法人或者其他組織。(2)有具體的復議要求和事實根據。(3)有明確的被申請人。(4)行政行為屬于行政復議受案范圍和受理申請的復議機關管轄。
          (二)復議申請的受理
          行政復議機關收到行政復議申請后,依法應當在5日內進行審查,并根據不同情況作出以下處理:
          1.對不符合本法規定的申請條件的行政復議申請,決定不予受理,并書面告知申請人不予受理的理由。
          2.對符合本法規定,但是不屬于本機關受理的行政復議申請,應當告知申請人向有管轄權的復議機關提出。
          3.除前述兩種情況外,行政復議申請自行政復議機關負責法制工作的機構收到之日起即為受理。
          (三)復議審理
          這是整個行政復議程序的最關鍵、最復雜的階段。它主要對復議案件事實是否清楚、適用法律是否正確、程序是否合法等項內容進行審查。在審查過程中,要實行:書面審理為主,其他方式為輔;復議期間不停止執行原具體行政行為;申請人可以在復議決定作出前征得復議機關同意撤回申請等原則。
          (四)復議決定
          行政復議機關通過對復議案件進行審理 ,根據不同情況應當在受理行政復議申請之日起60日內分別作出:(1)維持決定。(2)履行決定。(3)撤銷決定。(4)變更決定。(5)確定違法、賠償及對抽象行政行為的處理等決定。
          根據行政復議法的規定,行政復議機
          第一節 行政行為的概述
          一、概念及分類
          行政行為是指行政主體在實施行政管理活動、行使行政職權過程中所作出的具有法律意義的行為。行政行為具有服務性、從屬法律性、單方性、強制性和無償性的特征。
          根據不同的標準可以對行政行為作如下分類:
          (一)抽象行政行為與具體行政行為
          這是以其對象是否特定為標準所作的分類。
          抽象行政行為,是具體行政行為的對稱,其對象具有普遍性。從動態意義上講,它是指國家行政機關針對不特定的人和事制定具有普遍約束力的行為規范的活動。從靜態意義上講,它是指國家行政機關針對不特定的人和事制定出來的具有普遍約束力的行為規則,包括行政法律,行政規章,具有普遍約束力的決定、命令等。它具有對象的普遍性、效力的普遍性和持續性、準立法性、不可訴性。
          具體行政行為,是指在行政管理過程中,針對特定的人或事采取具體措施的行為,其行為的內容和結果將直接影響某一個人或組織的權益。
          (二)內部行政行為與外部行政行為
          這是以其適用與效力作用的對象的范圍為標準所作的分類。
          (三)羈束行政行為與自由裁量行政行為
          這是以行政行為受法律規范拘束的程度為標準所進行的分類。
          (四)依職權的行政行為與依申請的行政行為
          這是以是否可以主動作出行政行為為標準所進行的分類。
          (五)單方行政行為與雙方行政行為
          這是以行政行為成立時參與意思表示的當事人的數目為標準所進行的分類。
          單方行政行為指依行政機關單方意思表示,無須征得相對方同意即可成立的行政行為。
          雙方行政行為指行政機關為實現公務目的,與相對方協商達成一致而成立的行政行為。
          (六)要式行政行為與非要式行政行為
          以行政行為是否應當具備一定的法定形式為標準,行政行為可分為要式行政行為與非要式行政行為。
          (七)作為行政行為與不作為行政行為
          這是以行政行為是否以作為方式來表現為標準所進行的分類。
          (八)行政立法行為、行政執法行為與行政司法行為
          這是以行政權作用的表現方式和實施行政行為所形成的法律關系為標準所作的劃分。
          (九)自為的行為、授權的行為和委托的行為
          這是以行政職權的來源為標準所作的分類。
          自為的行為指行政機關根據法律規定的職權,自己作出的行政行為。
          授權的行為指由法律等規范性文件授權給非行政機關性質的組織從事行政管理活動而實施的行政行為。
          委托的行為是指由行政機關委托的非行政機關組織或公民個人從事行政管理活動而實施的行政行為。
          二、效力
          1.確定力。即有效成立的行政行為,具有不可變更力。
          2.約束力。即行政行為成立后,其內容對有關人員或組織產生法律上的約束力,有關人員或組織必須遵守、服從。
          3.公定力。即行政主體作出的行政行為,不論合法還是違法,都推定為合法有效,相關的當事人都應當先加以遵守、服從。
          4.執行力。即行政行為生效后,行政主體依法有權采取一定手段,使行政行為的內容得以實現的效力。
          三、成立與合法要件
          (一)成立要件
          1.主體要件。行政行為的主體必須是擁有行政職權的國家行政機關,或者法律、法規授權的組織,或者行政機關委托的組織或個人。
          2.主觀方面要件。行政行為主體有憑借國家行政權產生、變更或消滅某種行政法律關系的意圖,并有追求這一效果的意思表示。
          3.客觀方面要件。行政行為主體在客觀上有行使行政職權或履行職責的行為。
          4.功能要件。即行政行為主體實施的行為直接或間接導致行政法律關系的產生、變更和消滅。
          (二)合法要件
          1.主體合法。主體合法是指實施行政行為的組織須具有行政主體資格,能以自己的名義獨立承擔法律責任。
          2.權限合法。權限合法是指行政主體必須在法定的職權范圍內實施行政行為。
          3.內容合法、適當。內容合法是指行政行為所涉及到的權利、義務以及對這些權利、義務的影響或處理,均應符合法律、法規的規定和社會公共利益。內容適當是指行政行為的內容明確、適當,而且應當公正、合理。
          4.程序合法。即行政行為主體實施行為,必須按照法
          法定的程序進行,不得違反法定程序,任意作出某種行為。
          四、無效及撤銷
          (一)無效的條件及法律后果
          1.行政行為無效的條件
          (1)行政行為具有特別重大的違法情形或具有明顯的違法情形。
          (2)行政主體不明確或明顯超越相應行政職權的行政行為。
          (3)行政主體受相對人脅迫或欺騙作出的行政行為。
          (4)行政行為的實施將導致犯罪。
          (5)不可能實施的行政行為。
          2.行政行為無效的法律后果
          (1)行政相對方可以不受該行為拘束,不履行該行為確定的任何義務,并且對此種不履行不承擔法律責任。
          (2)行政相對方可以在任何時候請求有權國家機關宣布該行為無效。
          (3)有權機關可以在任何時候宣布相應行政行為無效。
          (4)行政行為被宣布無效后,行政主體通過該行為從行政相對人獲得的一切利益均應返回相對人;所加予相對人的一切義務均應取消;對相對人所造成的實際損失均應賠償。
          (二)行政行為撤銷的條件及法律后果
          1.行政行為撤銷的條件
          (1)行政行為合法要件缺損。合法的行政行為必須具備主體合法、內容合法、程序合法等要件。某行政行為只要缺損其中一個要件,就是可被撤銷的行政行為。
          (2)行政行為不適當。所謂“不適當”,是指相應行政行為具有不合理、不公正、不符合現行決策、不合時宜、不合乎有關善良風俗等情形。
          2.行政行為撤銷的法律后果
          (1)行政行為自被撤銷之日起失去法律效力,撤銷的效力可一直追溯到行政行為作出之日。
          (2)如果行政行為的撤銷是因行政主體的過錯引起的,而依社會公益的需要又必須使行政行為的撤銷效力追溯到行為作出之日,那么,由此造成相對方的實際損失應由行政主體予以賠償。
          (3)如果行政行為的撤銷是因行政相對方的過錯或行政主體與相對方的共同過錯引起的,行政行為撤銷的效力通常應追溯到行為作出之日。行政主體通過相應行為已給予相對方的權益均要收回,行政相對方因行政行為撤銷而遭受的損失,均由其本身負責;國家或社會公眾因已撤銷的行政行為所受到的損失,應由行政相對方依其過錯程度予以適當賠償;行政主體或其工作人員對導致行政行為撤銷的本身有過錯則應承擔內部行政法律責任。
          第二節 行政立法行為
          一、行政立法的概念與特征
          行政立法是指國家行政機關依照法律規定的權限和程序制定行政法規、行政規章的活動。它是行政性質與立法性質的有機結合。它具有以下兩方面的特征:
          (一)行政立法的行政性
          (1)其主體是國家行政機關。(2)其所調整的對象主要是行政管理事務及與之密切關聯的事務。(3)其根本目的是實施和執行權力機關制定的法律,實現行政管理職能。
          (二)行政立法的立法性
          (1)它是有權國家行政機關以國家名義創制規范性法律文件的活動。(2)行政立法所制定的行為規則屬于法的范疇,具有法的基本特征。(3)它必須遵循相應的立法程序。
          二、行政立法的主體與分類
          行政立法的主體是指依法取得立法權,可以制定行政法規或行政規章的國家行政機關。根據我國有關法律的規定,行政立法主體包括:(1)國務院。(2)國務院各部、各委員會。(3)國務院直屬機構。(4)省、自治區、直轄市人民政府。(5)省、自治區人民政府所在地的市人民政府。(6)國務院批準的較大的市人民政府。(7)作為經濟特區的市人民政府。
          行政立法,依據不同的標準可作不同的分類:(1)依其立法權的來源不同,可分為一般授權立法與特別授權立法。(2)依立法主體不同,可分為中央行政立法和地方行政立法。(3)依行政立法內容、目的不同,可以分為執行性立法、補充性立法和試驗性立法。
          三、行政立法的原則
          包括:(1)依法立法原則。(2)立法民主原則。(3)加強管理與增進權益相協調原則。
          第三節 具體行政行為——依申請行政行為
          一、行政許可
          行政許可是行政主體應行政相對方的申請,通過頒發許可證、執照等形式,依法賦予行政相對方從事某種活動的法律資格或實施某種行為的法律權利的行政行為。
          行政許可具有以下特征:
          (1)行政許可是一種依申請的具體行政行為。(2)行政許可是一種采用頒發許可證、執照等形式的要式行政
          行為。(3)行政許可是行政主體賦予相對方某種法律資格或法律權利的行為。
          二、行政確認
          (一)行政確認的概念與特征
          行政確認是指行政主體依法對相對人的法律地位、法律關系和法律事實進行甄別,給予確定、認可、證明并予以宣告的具體行政行為。
          行政確認具有如下特征:(1)它是要式行政行為。(2)它是羈束行政行為。(3)它的外部表現形式往往以技術鑒定書等形式出現。
          (二)行政確認與行政許可的關系
          行政確認與行政許可既有聯系又有區別。
          兩者的聯系主要表現在:(1)兩者常常是同一行政行為的兩個步驟,一般確認在前,許可在后。(2)兩者有時是一個行為的兩個方面。
          兩者的主要區別在于:(1)對象不同。許可一般是使相對方獲得某種行為的權利;而確認則是確認相對方的法律地位、權利義務和法律事實等。(2)法律效果不同。許可是允許被許可人今后可以進行某種對一般人禁止的行為,其法律效果沒有前溯性;而確認是對既有的身份、能力、權利、事實的確定和認可,其法律效果具有前溯性。
          三、行政給付
          (一)行政給付的概念
          行政給付是指行政主體對公民在年老、疾病或喪失勞動能力等情況或其他特殊情況下,依照有關法律、法規規定,給予其一定物質權益或與物質有關的權益的具體行政行為。
          (二)行政給付的內容與形式
          行政給付的內容,一般只具有物質上的權益和與物質有關的權益,不同于行政獎勵,不具有精神上和職務上的權益。
          行政給付的形式:(1)安置。(2)補助。(3)撫恤。(4)優待。(5)救災扶貧。
          四、行政獎勵
          (一)行政獎勵的概念與法定構成要件
          行政獎勵是指行政主體依照條件和程序,對為國家和社會作出重大貢獻的單位和個人,給予物質或精神鼓勵的具體行政行為。
          行政獎勵的法定構成要件:(1)符合法定的獎勵條件和標準。(2)符合法定的獎勵形式。(3)符合法定的獎勵權限和獎勵程序。
          (二)行政獎勵的內容與形式
          根據我國有關行政獎勵的法律規定,行政獎勵的內容包括下列三方面:(1)物質方面的權益。(2)精神方面的權益。(3)職務方面的權益。
          行政獎勵的形式歸納起來主要有:(1)給予獎金或獎品。(2)通報表揚或通令嘉獎。(3)記功。(4)授予榮譽稱號。(5)晉級或晉職。這些獎勵形式既可單獨適用,也可同時并用。
          五、行政裁決
          (一)行政裁決的概念
          行政裁決是指行政主體依照法律授權,對平等主體之間發生的、與行政管理活動密切相關的、特定的民事糾紛進行審查并作出裁決的具體行政行為。
          (二)行政裁決與相關概念的關系
          1.行政裁決與行政仲裁
          行政仲裁是指行政機關設立特定的仲裁機構以第三者的身份,對雙方當事人之間的糾紛依法予以公斷的制度。
          二者相同之處,都以第三者身份居間裁斷,處理的都是民事爭議。
          二者的區別:(1)從性質上看,行政裁決作為行政行為的一種方式出現,而行政仲裁則作為一種民間活動出現。(2)從法律后果上看,行政裁決是行政機關運用行政權力的過程,對裁決不服仍可申請復議或起訴,而仲裁不是行政機關運用行政權力的過程,對仲裁決定不服,可以提起民事訴訟。
          2.行政裁決與行政復議
          行政復議是指行政機關就其主管事項與相對方發生爭議時,根據相對方的申請,由該機關或其上級機關對引起爭議的決定進行復查的制度。
          二者相同之處,都是行政機關對糾紛的裁決,都是按準司法性質的行政程序來進行。
          二者的區別在于:(1)行政裁決所解決的爭議是特定的民事爭議,而復議所解決的是不服行政機關的具體行政行為引起的行政爭議。(2)在行政裁決中,被裁決者的法律地位是平等的,而行政復議中,申請人與被申請人法律地位是不對等的。(3)各自所處的理論范疇也不盡相同。
          3.行政裁決與行政審判
          行政審判是指人民法院運用司法權審查具體行政行為的合法性,解決行政爭議的活動。
          二者區別在于:(1)二者主體范圍不同,一個包括行政機關,一個包括人民法院。(2)二者所解決的糾紛范圍與性質不同。裁決解決的是特定的民事糾紛,行政審判解決的是一定范圍內的行政爭議。(3)二者解決糾紛的法律依據、方式和程序不同。(4)二者的法律效力不同。行政裁決一般
          行為。(3)行政許可是行政主體賦予相對方某種法律資格或法律權利的行為。
          二、行政確認
          (一)行政確認的概念與特征
          行政確認是指行政主體依法對相對人的法律地位、法律關系和法律事實進行甄別,給予確定、認可、證明并予以宣告的具體行政行為。
          行政確認具有如下特征:(1)它是要式行政行為。(2)它是羈束行政行為。(3)它的外部表現形式往往以技術鑒定書等形式出現。
          (二)行政確認與行政許可的關系
          行政確認與行政許可既有聯系又有區別。
          兩者的聯系主要表現在:(1)兩者常常是同一行政行為的兩個步驟,一般確認在前,許可在后。(2)兩者有時是一個行為的兩個方面。
          兩者的主要區別在于:(1)對象不同。許可一般是使相對方獲得某種行為的權利;而確認則是確認相對方的法律地位、權利義務和法律事實等。(2)法律效果不同。許可是允許被許可人今后可以進行某種對一般人禁止的行為,其法律效果沒有前溯性;而確認是對既有的身份、能力、權利、事實的確定和認可,其法律效果具有前溯性。
          三、行政給付
          (一)行政給付的概念
          行政給付是指行政主體對公民在年老、疾病或喪失勞動能力等情況或其他特殊情況下,依照有關法律、法規規定,給予其一定物質權益或與物質有關的權益的具體行政行為。
          (二)行政給付的內容與形式
          行政給付的內容,一般只具有物質上的權益和與物質有關的權益,不同于行政獎勵,不具有精神上和職務上的權益。
          行政給付的形式:(1)安置。(2)補助。(3)撫恤。(4)優待。(5)救災扶貧。
          四、行政獎勵
          (一)行政獎勵的概念與法定構成要件
          行政獎勵是指行政主體依照條件和程序,對為國家和社會作出重大貢獻的單位和個人,給予物質或精神鼓勵的具體行政行為。
          行政獎勵的法定構成要件:(1)符合法定的獎勵條件和標準。(2)符合法定的獎勵形式。(3)符合法定的獎勵權限和獎勵程序。
          (二)行政獎勵的內容與形式
          根據我國有關行政獎勵的法律規定,行政獎勵的內容包括下列三方面:(1)物質方面的權益。(2)精神方面的權益。(3)職務方面的權益。
          行政獎勵的形式歸納起來主要有:(1)給予獎金或獎品。(2)通報表揚或通令嘉獎。(3)記功。(4)授予榮譽稱號。(5)晉級或晉職。這些獎勵形式既可單獨適用,也可同時并用。
          五、行政裁決
          (一)行政裁決的概念
          行政裁決是指行政主體依照法律授權,對平等主體之間發生的、與行政管理活動密切相關的、特定的民事糾紛進行審查并作出裁決的具體行政行為。
          (二)行政裁決與相關概念的關系
          1.行政裁決與行政仲裁
          行政仲裁是指行政機關設立特定的仲裁機構以第三者的身份,對雙方當事人之間的糾紛依法予以公斷的制度。
          二者相同之處,都以第三者身份居間裁斷,處理的都是民事爭議。
          二者的區別:(1)從性質上看,行政裁決作為行政行為的一種方式出現,而行政仲裁則作為一種民間活動出現。(2)從法律后果上看,行政裁決是行政機關運用行政權力的過程,對裁決不服仍可申請復議或起訴,而仲裁不是行政機關運用行政權力的過程,對仲裁決定不服,可以提起民事訴訟。
          2.行政裁決與行政復議
          行政復議是指行政機關就其主管事項與相對方發生爭議時,根據相對方的申請,由該機關或其上級機關對引起爭議的決定進行復查的制度。
          二者相同之處,都是行政機關對糾紛的裁決,都是按準司法性質的行政程序來進行。
          二者的區別在于:(1)行政裁決所解決的爭議是特定的民事爭議,而復議所解決的是不服行政機關的具體行政行為引起的行政爭議。(2)在行政裁決中,被裁決者的法律地位是平等的,而行政復議中,申請人與被申請人法律地位是不對等的。(3)各自所處的理論范疇也不盡相同。
          3.行政裁決與行政審判
          行政審判是指人民法院運用司法權審查具體行政行為的合法性,解決行政爭議的活動。
          二者區別在于:(1)二者主體范圍不同,一個包括行政機關,一個包括人民法院。(2)二者所解決的糾紛范圍與性質不同。裁決解決的是特定的民事糾紛,行政審判解決的是一定范圍內的行政爭議。(3)二者解決糾紛的法律依據、方式和程序不同。(4)二者的法律效力不同。行政裁決一般
          予處罰受到損害的,有權依法提出賠償要求。” 它是保證行政處罰合法、公正的事后補救措施。
          5.一事不再罰原則
          指對相對方的某一違法行為,不得給予兩次以上同類處罰,或者說相對方的一個行為違反一種行政法規范時,只能由一個行政機關作出一次處罰。
          6.過罰相當原則
          指行政主體對違法行為人適用行政處罰,所科罰種和處罰幅度要與違法行為人的違法過錯程度相適應,既不輕過重罰,也不重過輕罰,避免畸輕畸重的不合理不公正的情況。
          (三)行政處罰的種類與形式
          1.人身自由罰:包括行政拘留和勞動教養。
          2.行為罰:主要形式有責令停產停業,吊銷許可證、執照等。
          3.財產罰:主要形式有罰款、沒收財物(沒收非法財物和違法所得)。
          4.聲譽罰:主要形式有警告、責令具結悔過、通報批評等。
          (四)行政處罰與相關概念的區別
          1.行政處罰與行政處分的區別
          行政處分是指國家行政機關對其系統內部違法、失職的公務員實施的一種懲戒措施。行政處分與行政處罰的區別是:
          (1)作出決定的主體范圍有所不同。處罰由享有處罰權的行政主體作出決定;處分由受處分的公務員所在機關或上級機關或行政監察機關作出。
          (2)制裁的對象不同。受處罰的是違反行政法規范的公民、法人或其他組織;而受處分的是行政機關系統內部的公務員。
          (3)采取的形式不同。處罰的形式主要是警告、罰款、行政拘留、吊銷許可證或執照、責令停產停業、沒收財物等;處分的形式主要有警告、記過、記大過、降級、撤職和開除六種形式。
          (4)行為的性質不同。處罰屬于外部行政行為,以行政管轄關系為基礎;而處分屬于內部行政行為,以行政隸屬關系為前提。
          (5)兩者所依據的法律、法規不同。
          (6)兩者的救濟途徑不同。對行政處罰不服可以通過行政復議或提起行政訴訟獲得救濟;而對處分不服,只能向有關機關或部門申訴。
          2.行政處罰與行政強制執行的區別
          行政強制執行是指國家行政主體為了保證行政管理活動的正常進行,對不履行行政處理決定或行政法上的義務的相對人依法采取各種手段,以迫使其履行義務或執行行政處理決定的行為。
          行政強制執行與行政處罰的區別主要有:
          (1)性質不同。處罰是對違法行為的事后制裁;而強制執行不是制裁,本質上屬執行行為。
          (2)目的不同。處罰的目的是為了懲戒與預防行政違法行為;而強制執行的目的是為促使被強制人履行法定義務。
          (3)實施的機關不盡相同。行政處罰只能由行政機關或法定組織實施;行政強制執行除由行政機關實施外,主要由人民法院依行政機關的申請而實施。
          (五)行政處罰的適用
          行政處罰適用是對行政法律規范規定的行政處罰的具體適用,也就是行政主體在認定相對方行為違法的基礎上,依法決定對相對方是否給予行政處罰和如何科以處罰的活動。
          行政處罰適用的條件:
          1.前提條件。公民、法人或其他組織的行政違法行為客觀存在。
          2.主體條件。即行政處罰必須由享有法定的行政處罰權的合格主體實施。
          3.對象條件。即適用處罰的對象須是違反行政管理秩序的行政違法者,且具有一定的責任能力。
          4.時效條件。超過法定的追究違法者責任的有效期限,不得對違法者適用行政處罰。《行政處罰法》規定,違法行為在2年內未被發現的,不再給予行政處罰,法律另有規定的除外。
          (六)行政處罰的程序
          1.簡易程序,又稱當場處罰程序,應遵循下列程序:(1)表明身份。(2)說明處罰理由。(3)給予當事人陳述和申辯的機會,不得因當事人的申辯而加重處罰。(4)制作當場處罰決定書。(5)備案。(6)執行。
          2.一般程序,又稱普通程序,包括以下幾個步驟:(1)立案。(2)調查取證。(3)聽取申辯和聽證。(4)作出處罰決定。
          (七)行政處罰的執行
          執行程序是行政處罰程序中極為重要的組成部分,行政處罰法對此作了如下規定:
          1.建立裁執分離制度,即作出處罰決定的行政機關與收繳罰款的機構分離。當事人應當自收到行政處罰決定書之日起15日內,到指定的銀行繳納罰款,由銀行將罰款直接上繳國庫,財政部門也不得以任何形式向作出處罰決定的行政機關返還罰款以及其他沒收的違法所得和非法財物的
          拍賣款項。
          2.在某些特殊情況下保留當場處罰制度,以利于提高行政效率。包括:(1)按照簡易程序作出處罰決定,如果是依法給予20元以下罰款的或者不當場收繳事后難以執行的。(2)在邊遠、水上、交通不便地區,當事人向指定的銀行繳納罰款確有困難,經當事人提出,可以當場收繳罰款。
          當場收繳罰款時,執法人員須出具財政部門統一收據,并將款項2日內交至行政機關。
          3.當事人逾期不履行處罰決定的,行政機關可以采取相應措施:(1)到期不繳納罰款的每日按罰款數額的3%加處罰款。(2)依法將查封、扣押的財物拍賣或者將凍結的存款劃撥抵繳罰款。(3)申請人民法院強制執行。對確有經濟困難的當事人,可允許其暫緩或者分期繳納。
          三、行政強制
          行政強制,是指行政主體依法采取強制手段迫使不履行行政法義務的相對方履行義務或達到與履行義務相同的狀態;或者對相對方的人身或財產采取緊急性、即時性強制措施的具體行政行為的總稱。
          行政強制的分類:
          1.根據行政強制行為的內容,行政強制可分為對人身的強制措施和對財產的強制措施。
          2.根據行政強制行為的目的和程序,分為即時性強制措施與執行性強制措施。
          四、行政監督檢查
          行政監督檢查是指行政主體依法定職權,對相對方遵守法律、法規、規章,執行行政命令、決定的情況進行檢查、了解、監督的行政行為。
          行政監督檢查的特征有:
          1.行政監督的主體是享有行政監督權的國家行政機關或法律、法規授權的組織。
          2.行為的對象是作為相對方的公民、法人或其他組織。
          3.其內容是相對方遵守法律、法規、規章,執行行政決定、命令的情況。
          4.其性質是一種依職權的、單方的、相對獨立的具體行政行為。
          5.其目的是為防止和糾正行政相對方的違法行為,保障法律、法規、規章的執行和行政目標的實現。
          第五節 行政主體實施的其他行為
          一、行政合同
          行政合同是指行政主體為了行使行政職能,實現特定的行政管理目標,相互之間或與公民、法人或其他組織經過協商一致以明確各方當事人之間的權利、義務所達成的協議。
          行政合同具有以下特征:(1)行政合同的當事人一方必定是行政主體。(2)簽訂行政合同的目的是為了行使行政職能,實現特定的國家行政管理目標。(3)合同以雙方意思表示一致為前提。(4)在行政合同履行、變更、解除中,行政主體享有優益權。(5)行政合同糾紛通常通過行政法的救濟途徑解決。
          二、行政指導
          行政指導是指行政主體在其職責、任務或其所管轄的事務范圍內,為適應復雜多變的經濟和社會生活的需要,基于國家的法律原則和政策,在相對方的同意或協助下,適時靈活地采取非強制手段,以有效地實現一定行政管理目標為目的,不直接產生法律效果的行為。
          行政指導的主要特征:(1)是行政主體的社會管理行為。(2)屬于“積極行政”的范疇。(3)適用的范圍極其廣泛,方法多種多樣。(4)是一種符合現代法治原則的具有行政活動性質的行為。(5)不具有法律強制力,是一種柔性的行為。(6)并不直接產生法律后果。
          三、行政違法與行政責任
          (一)行政違法
          行政違法是指行政法律關系主體違反行政法律規范,侵犯受法律保護的行政關系,對社會造成一定程度的危害,尚未構成犯罪的行為。
          行政違法的構成要件:(1)行為主體必須是行政法律關系主體。(2)行政法律關系主體具有相關的法定義務。(3)行政法律關系主體具有不履行法定義務的行為。(4)有的行政違法行為要具備主觀要件。
          (二)行政責任
          行政責任是指行政法律關系主體由于違反行政法律規范或不履行行政法律義務而依法應承擔的行政法律后果。
          行政責任的構成要件:(1)存在違反行政法律義務的行為。(2)存在承擔責任的法律依據。(3)主觀上有過錯。在實踐中,行政領域的行政違法行為,只要被定性下來,就不再問行為人的主觀因素,法律另有規定的除外。
          行政主體承擔行政責任的具體方式有:(1)通報批評。(2)賠禮道歉、承認錯誤。(3)恢復名譽、消除影響。(4)返還權益。(5)恢復原狀。(6)停止違法行為。(7)履行職務。(8)撤銷違法的行政行為。(9)糾正不適當的行政行為。(10)行政賠償等。
          公務員承擔行政責任的具體方式有:(1)通報批評。(2)行政賠償等---------------------------
          行政復議。
          (二)部門管轄
          部門管轄是指對海關、金融、國稅、外匯管理等實行垂直領導的行政機關和國家安全機關的具體行政行為不服的,向上一級主管部門申請行政復議。
          (三)政府管轄
          政府管轄是指對地方各級人民政府的具體行政行為不服的,向上一級地方人民政府申請行政復議。
          對國務院部門或者省、自治區、直轄市人民政府的具體行政行為不服的,向作出該具體行政行為的國務院部門或者省、自治區、直轄市人民政府申請行政復議。對行政復議決定不服的,可以向人民法院提起行政訴訟;也可以向國務院申請裁決,國務院依照本法的規定作出最終裁決。
          (四)派出管轄
          派出管轄是指對省、自治區人民政府依法設立的派出機關所屬的縣級地方人民政府的具體行政行為不服的,向該派出機關申請行政復議。
          (五)移送管轄
          移送管轄是指對除以上三項以外的其他行政機關、組織的具體行政行為不服,申請復議應遵循以下具體規定,或者向具體行政行為發生地的縣級地方人民政府提出復議申請,由該縣級地方人民政府將申請轉送有關行政復議機關,并告知申請人。
          1.對縣級以上地方人民政府依法設立的派出機關的具體行政行為不服的,向設立該派出機關的人民政府申請行政復議。
          2.對政府工作部門依法設立的派出機構依照法律、法規或者規章規定,以自己的名義作出的具體行政行為不服的,向設立該派出機構的部門或者該部門的本級地方人民政府申請行政復議。
          3.對法律、法規授權的組織的具體行政行為不服的,分別向直接管理該組織的地方人民政府、地方人民政府工作部門或者國務院部門申請行政復議。
          4.對兩個或者兩個以上行政機關以共同的名義作出的具體行政行為不服的,向其共同上一級行政機關申請行政復議。
          5.對被撤銷的行政機關在撤銷前所作出的具體行政行為不服的,向繼續行使其職權的行政機關的上一級行政機關申請行政復議。
          四、行政復議參加人
          行政復議參加人是指具備法律賦予的資格參加行政復議活動并維護自己合法權益的當事人以及與當事人地位相近的人。
          (一)行政復議申請人
          行政復議申請人是指認為自己合法權益受到行政機關或行政機關工作人員的具體行政行為的侵犯,依法以自己的名義向行政復議機關申請復議的公民、法人或其他組織。公民作為申請人要有權利能力,而且還有能親自參加行政復議行為的能力。
          (二)行政復議被申請人
          行政復議被申請人是指經申請人認為其具體行政行為侵犯自己的合法權益,并由行政復議機關通知參加行政復議的行政主體。
          (三)行政復議第三人
          行政復議第三人是指除申請人以外同復議具體行政行為有利害關系,為維護自身的合法權益并經行政復議機關批準參加行政復議的公民、法人或其他組織。
          五、行政復議程序
          (一)復議申請
          復議申請有一定的法定期限。行政相對人應當在知道相應具體行政行為之日起60日內提出復議申請,法律另有規定的除外。因不可抗力或者其他正當理由耽誤法定申請期限的,申請期限自障礙消除之日起繼續計算。
          復議申請除了要滿足以上申請期限外,還要滿足下列條件:(1)申請人是認為具體行政行為直接侵犯其合法權益的公民、法人或者其他組織。(2)有具體的復議要求和事實根據。(3)有明確的被申請人。(4)行政行為屬于行政復議受案范圍和受理申請的復議機關管轄。
          (二)復議申請的受理
          行政復議機關收到行政復議申請后,依法應當在5日內進行審查,并根據不同情況作出以下處理:
          1.對不符合本法規定的申請條件的行政復議申請,決定不予受理,并書面告知申請人不予受理的理由。
          2.對符合本法規定,但是不屬于本機關受理的行政復議申請,應當告知申請人向有管轄權的復議機關提出。
          3.除前述兩種情況外,行政復議申請自行政復議機關負責法制工作的機構收到之日起即為受理。
          (三)復議審理
          這是整個行政復議程序的最關鍵、最復雜的階段。它主要對復議案件事實是否清楚、適用法律是否正確、程序是否合法等項內容進行審查。在審查過程中,要實行:書面審理為主,其他方式為輔;復議期間不停止執行原具體行政行為;申請人可以在復議決定作出前征得復議機關同意撤回申請等原則。
          (四)復議決定
          行政復議機關通過對復議案件進行審理 ,根據不同情況應當在受理行政復議申請之日起60日內分別作出:(1)維持決定。(2)履行決定。(3)撤銷決定。(4)變更決定。(5)確定違法、賠償及對抽象行政行為的處理等決定。
          根據行政復議法的規定,行政復議機關應當自受理申請之日起60日內作出行政復議決定;但是法律規定的行政復議期限少于60日的除外。
          [ 結 束 ]
          關應當自受理申請之日起60日內作出行政復議決定;但是法律規定的行政復議期限少于60日的除外。

        (編輯:海南華圖)

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